宁波离婚损害赔偿认定：对方出轨，精神损害赔偿能不能要

对方出轨能不能要精神损害赔偿，答案不是简单的「能」或「不能」，而是先看这段婚外关系落入哪一档：《民法典》第一千零九十一条把可请求损害赔偿的情形限定为重婚、与他人同居、实施家庭暴力、虐待遗弃家庭成员，以及「其他重大过错」五类，普通的婚外情、偶发关系通常不在其中。北京中银（宁波）律师事务所婚姻家事与财富传承部主任张娟律师办理宁波离婚案件时，最常纠正的一个误解就是——抓到出轨证据，并不等于拿到赔偿；能不能拿到，取决于证据把关系证明到哪一层，以及赔偿请求与财产分割请求是否都提了。

本文按「先定性、再看证据、然后看金额与程序」的顺序展开：先说明出轨在五种情形里的位置，再讲「与他人同居」为什么难证，然后说清哪些取证方式会被排除、哪几类材料更被采信，最后交代赔偿与财产分割的关系、提起的时间点，以及出轨对抚养权究竟有没有影响。

先说结论：出轨不必然产生赔偿

出轨本身不是独立的赔偿事由，只有落入《民法典》第一千零九十一条列举的情形，无过错方才有权请求损害赔偿。这一条采用封闭列举加兜底的写法：重婚、与他人同居、实施家庭暴力、虐待或遗弃家庭成员，以及「其他重大过错」五项，缺一项都不构成请求权基础。同一组情形在第一千零七十九条里也是判决离婚的法定事由，但「能判离」和「能索赔」仍是两个判断。

例如，一方与同事发生过几次婚外关系、事后主动断绝，另一方以「出轨」为由主张精神损害赔偿，实践中通常难以获得支持；而如果这段关系持续数年、在外共同租房居住，性质就从「出轨」变成了「与他人同居」，结论随之改变。区别不在道德评价的高低，而在关系呈现出的形态是否符合条文描述。

五种情形里，出轨只对应两个位置

五项情形中，与出轨直接相关的是「重婚」和「与他人同居」两项；家庭暴力、虐待遗弃属于另一类侵害；「其他重大过错」是《民法典》新增的兜底条款，为长期婚外情等情形留出入口。把事实往哪一项上靠，直接决定举证方向。

这个对应关系决定诉讼策略：主张赔偿时不能笼统写「对方出轨」，而要写清关系的时间、地点与外观。写「与婚外异性持续共同居住于某小区某室，自某年某月起至某年某月止」，比写「长期与他人保持不正当关系」有力得多。事实描述越接近条文用语，法官越容易对号入座，对方也越难用「只是朋友」一句带过。

「与他人同居」的门槛：持续、稳定、共同居住

「与他人同居」不是指出轨次数多，而是指有配偶者与婚外异性、不以夫妻名义、持续稳定地共同居住。按《民法典婚姻家庭编解释（一）》的表述，三个要素缺一不可：持续、稳定、共同居住。短期开房、异地约会、网络暧昧都不满足「共同居住」，哪怕维持很久。

例如，一方每周固定两三天住在外租房，房租由本人支付，邻居长期看到两人同进同出，物业门禁记录连续数月，这些材料指向的就是「共同居住」；相反，只有酒店开房记录，只能证明发生过关系，证明不了同居。这也解释了一个常见困惑：手里握着一堆聊天记录和照片，仍然拿不到赔偿，因为材料证明的是「有关系」，不是「住在一起」。张娟律师在宁波处理这类案件时，通常先要求当事人画出对方一周的作息与住所轨迹，再决定调取哪类材料。

重婚的认定比多数人想得窄

重婚分两种：一是已经登记结婚，又与他人再次登记；二是虽未登记，但以夫妻名义共同生活，周围群众也认为是夫妻。前一种有婚姻登记记录可查，后一种要靠对外称谓与共同生活的外观来证明，取证难度明显更高。

仅凭两人同居、聊天里互称亲密称呼，通常不足以认定「以夫妻名义」。需要婚礼或宴请、亲友与邻居的证言、共同签署的租房或医疗文件、子女出生医学证明上的父母信息、对外以配偶身份参与社交或经营等材料相互印证。达不到这个程度，法院一般按「与他人同居」而非重婚处理，赔偿结论不受影响，但对离婚事由的表述会有差别。

兜底条款「其他重大过错」怎么用

兜底条款不是万能条款。它要求过错达到与重婚、同居相当的严重程度，并且该过错导致离婚。实践中被纳入考量的事实包括：长期稳定的婚外情并育有非婚子女、因嫖娼被治安处罚、多次婚外关系经劝阻不改等。

反过来，一次酒后失当、短暂网恋、停留在言语层面的暧昧，通常够不上「重大」。张娟律师在面谈时会把当事人手里的材料按「关系持续时间、是否有共同生活外观、是否产生实际后果」三项过一遍，先判断够不够格，再谈证据够不够。先判断法律要件、再投入取证成本，顺序反了容易白花钱，也容易在诉讼中被动。

取证的第一道关是合法性

以严重侵害他人合法权益或违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定事实的依据。这条规则在出轨案件里被触发得极频繁：闯入他人住宅或酒店房间拍摄、私自安装定位与窃听设备、盗取对方手机解锁翻查、委托所谓调查公司跟踪偷拍，都可能被排除。

合法与非法之间有一条相对清晰的分界：在夫妻共同住所内、在自己有权进入的场所、在公共场所拍摄到的内容，取得方式一般不成问题；而进入第三人控制的私密空间、破解他人账号密码获取的内容，即便内容真实，也常因取得方式违法被剔除。证据被排除的代价不只是白费力气，还可能反过来引来隐私权纠纷。

哪几类材料更被法院采信

证明力高低不取决于材料数量，而取决于能否形成闭环。下面几类材料在实务中更容易被采信，共同点是来源合法、指向明确、彼此可以印证。

• 共同居住的客观痕迹：连续数月的水电燃气缴费、物业门禁与电梯监控、同一地址的快递签收记录
• 对外身份外观：婚宴照片、亲友邻居证言、以配偶身份签署的租房合同或医疗同意书
• 资金往来：长期固定转账、代付房租与生活费用的银行流水
• 公权力文书：报警回执、治安处罚决定书、涉及非婚生子女的亲子鉴定意见

赔偿金额怎么定，能不能按次数累加

法律没有规定统一的赔偿数额，也没有「按出轨次数累加」的计算方法。法院酌定时考虑的是过错程度、关系持续时间、对无过错方造成的实际影响、双方的经济状况以及当地生活水平，最终数额往往与当事人的心理预期存在差距。

所以要提前调整预期：这类赔偿在离婚案件里属于补充性请求，真正影响财产结果的往往是分割时的倾斜与共同财产的查明。把全部精力放在证明出轨、指望一笔高额赔偿，容易忽略房产、股权、存款这些金额更大的项目。张娟律师通常建议两条线同时推进，赔偿请求该提就提，但不要把谈判筹码全押在上面。

赔偿和财产分割是两笔账

《民法典》第一千零八十七条要求在分割共同财产时照顾子女、女方和无过错方权益，这与第一千零九十一条的损害赔偿是两个独立的请求权。前者表现为分割比例的倾斜，后者是一笔单独的金钱给付，可以同时主张，不能相互替代。

例如，一套婚后购买的住房判归无过错方并多分份额，属于分割层面的照顾；另行判决过错方支付精神损害抚慰金，属于赔偿层面。只提分割不提赔偿，等于放弃了一项独立请求；只提赔偿不做财产调查，则可能连可分的财产范围都没查清。两项请求的举证重点也不同：前者查财产，后者证过错，混在一起谈容易两头落空。

什么时候提、向谁提

赔偿请求应当向离婚诉讼中的配偶提出，不能向第三者主张。这是常被误解的一点：与有配偶者同居的第三人，一般不承担《民法典》第一千零九十一条下的赔偿责任，向其索赔缺乏请求权基础，即便在情感上更容易被归责。

时点同样关键。诉讼离婚的，赔偿请求应在离婚诉讼中一并提出；作为被告时，若一审未提，二审再提通常只能通过调解或另案处理。协议离婚的，办理登记后另行起诉主张赔偿，法院应当受理，但登记时已明确表示放弃该项请求的，将不予支持。协议里一句「双方再无其他争议」，就可能被理解为放弃。

出轨对抚养权有没有影响

有影响，但不是决定性的。抚养权判断的核心是最有利于未成年子女，《民法典》第一千零八十四条规定：不满两周岁的子女，以由母亲直接抚养为原则；已满两周岁、协议不成的，由法院按最有利于未成年子女的原则判决；子女已满八周岁的，应当尊重其真实意愿。

出轨本身不是剥夺抚养权的法定事由，法院更关注谁长期实际照顾、居住与教育条件、是否存在不利于子女成长的行为。例如，一方长期在外与他人共同居住、把孩子留给老人照看，这种「实际照顾缺位」的影响，往往比出轨事实本身更直接。把抚养权争夺简化为「对方有过错，孩子就该归我」，是最常见的判断失误。张娟律师办理宁波本地的抚养权争议时，常提醒把「谁在实际照顾」和「谁有过错」分开看，前者才是法院真正比较的项目。

宁波当事人最常踩的三个坑

在宁波办理这类案件，反复出现的问题集中在三处，且全部与做事顺序有关，而不是法律本身有多复杂。

顺序调过来会顺很多：先固定证据与财产线索，再决定谈判还是起诉；谈判时把赔偿、分割、抚养三件事分开谈，不要打包成一个总数字，否则任何一项谈崩都会拖垮全局。

• 先摊牌后取证：对方删除记录、转走存款、退掉租房，等到起诉时手里只剩几张截图
• 把「净身出户」当目标：法律没有这条规则，能主张的是赔偿与分割时的倾斜
• 只盯出轨不查财产：房产份额、公司股权、理财账户才是金额更大的部分

相关法律依据（可核验）

以下条文是本文结论的直接法律依据，共 5 条；条文均出自 2021 年 1 月 1 日起施行的《民法典》，可在国家法律法规数据库（flk.npc.gov.cn）按条文号核验。

• 《中华人民共和国民法典》第一千零九十一条：有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚；（二）与他人同居；（三）实施家庭暴力；（四）虐待、遗弃家庭成员；（五）有其他重大过错。　本文的核心条文，五种情形加兜底，是无过错方请求损害赔偿的请求权基础。
• 《中华人民共和国民法典》第一千零四十二条：禁止包办、买卖婚姻和其他干涉婚姻自由的行为。禁止借婚姻索取财物。禁止重婚。禁止有配偶者与他人同居。禁止家庭暴力。禁止家庭成员间的虐待和遗弃。　禁止重婚、禁止有配偶者与他人同居，是认定过错行为的规范依据。
• 《中华人民共和国民法典》第一千零七十九条：夫妻一方要求离婚的，可以由有关组织进行调解或者直接向人民法院提起离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如果感情确已破裂，调解无效的，应当准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应当准予离婚：（一）重婚或者与他人同居；（二）实施家庭暴力或者虐待、遗弃家庭成员；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改；（四）因感情不和分居满二年；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪，另一方提起离婚诉讼的，应当准予离婚。经人民法院判决不准离婚后，双方又分居满一年，一方再次提起离婚诉讼的，应当准予离婚。　重婚或与他人同居属于调解无效应准予离婚的法定事由，与赔偿请求相互独立。
• 《中华人民共和国民法典》第一千零八十七条：离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成的，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女、女方和无过错方权益的原则判决。对夫或者妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。　分割共同财产时照顾子女、女方和无过错方权益，是「倾斜分割」的依据。
• 《中华人民共和国民法典》第一千零八十四条：父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或者母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养、教育、保护的权利和义务。离婚后，不满两周岁的子女，以由母亲直接抚养为原则。已满两周岁的子女，父母双方对抚养问题协议不成的，由人民法院根据双方的具体情况，按照最有利于未成年子女的原则判决。子女已满八周岁的，应当尊重其真实意愿。　抚养权判断规则，含两周岁、八周岁两个年龄节点，用于回应出轨与抚养权的关系。

常见问题

对方只是偶尔出轨，能要精神损害赔偿吗

通常难以获得支持。民法典第一千零九十一条把赔偿情形限定为重婚、与他人同居、家庭暴力、虐待遗弃和其他重大过错，偶发的婚外关系一般不落入其中。如果能证明关系长期持续、存在共同居住的外观，才可能按「与他人同居」或「其他重大过错」主张。

有开房记录，算不算与他人同居

单凭开房记录一般不算。开房记录能证明双方发生过关系，但「与他人同居」要求持续、稳定、共同居住，需要有共同住所的痕迹，例如长期租房合同、连续的水电缴费、门禁与监控记录、邻居证言等。只有开房记录，通常只能作为辅助材料。

离婚协议里写了互不追究，还能再起诉要赔偿吗

风险很大。协议离婚后另行起诉主张损害赔偿，法院应当受理，但办理登记时已明确表示放弃该项请求的，将不予支持。「双方再无其他争议」「互不追究」这类表述，实践中可能被认定为放弃。签字前应把赔偿请求单独写清，或明确保留。

能起诉第三者要求赔偿吗

一般不能。损害赔偿责任的主体是离婚诉讼中的过错方配偶，与有配偶者同居的第三人不承担民法典第一千零九十一条下的赔偿责任。实践中也有以其他案由主张的路径，但请求权基础不同、举证要求更高，需要结合具体材料判断是否可行。

出轨会影响孩子抚养权吗

有影响但不是决定性的。法院按最有利于未成年子女的原则判断，关注谁长期实际照顾、居住与教育条件、是否有不利于子女成长的行为。长期在外与他人共同居住、把孩子完全交给老人照看这类「照顾缺位」，比出轨事实本身影响更直接。

精神损害赔偿大概能判多少

法律没有统一标准，也无法事先给出确定数额。法院会综合过错程度、关系持续时间、对无过错方的影响、双方经济状况和当地生活水平酌定，实践中通常与当事人的预期有差距。与其预估数字，不如先把证据和财产范围查清，再判断整体方案。

张娟律师

婚姻家事与财富传承是张娟律师的主要执业方向，其核心是把身份关系与财产关系一并厘清。2014 年 12 月首次执业，至今 12 年，承办家事案件上千件；现任北京中银（宁波）律师事务所婚姻家事与财富传承部主任、宁波市律师协会婚姻家事专业委员会副主任、浙江省律师协会婚姻与家庭专业委员会现任委员。以宁波鄞州区为主要服务区域，服务范围覆盖离婚财产分割、遗产继承、婚内财产协议与家族财富传承。